Франчайзинг гражданский кодекс рф

Франчайзинг гражданский кодекс рф

Каталог франшиз:


Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.
2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.
2. Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.
Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.
В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.
Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Статья 1029. Коммерческая субконцессия
1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользовании указанными правами на условиях субконцессии.
Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.
2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании него договоры коммерческой субконцессии.
3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.
4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.
5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Статья 1031. Обязанности правообладателя
1. Правообладатель обязан:
передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Статья 1032. Обязанности пользователя
С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
1. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены;
обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
2. Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:
правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю
Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок
1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях.
2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами, предусмотренными главой 29 настоящего Кодекса.
В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее.

Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.
3. В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается.
4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон
1. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.
2. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.
Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Читайте так же:  Заявление на основы православной культуры

Статья 1039. Последствия изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя
В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерческой концессии действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии
Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 1037 и статьей 1039 настоящего Кодекса.

Франчайзинг ГК РФ

Все вопросы относительно франчайзинга в отечественном законодательстве закреплены Гражданским Кодексом страны, а точнее, главой 54 ГК РФ. Обращаем внимание, что законом не закреплено такое понятие, как франшиза. На основании этого нормативного акта в подобных случаях подписывается договор коммерческой концессии.

Понятие соглашения

Суть подобного документа закреплена в ст. 1027 ГК РФ. Она предлагает называть франчайзера правообладателем, соответственно франчайзи – пользователем. Соглашение заключается в том, что франчайзер за установленное вознаграждение передает франчайзи возможность использовать его коммерческое обозначение, фирменное название, товарный знак и прочие права вместе или по отдельности. Подписывается такой документ со сроком действия на установленный срок. Он должен четко оговорить объем, условия, срок и территория пользования такими правами. Подписывать его могут как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели.

Форма и регистрация

Ст. 1028 ГК РФ строго предписывает письменную форму составления документа, иначе он будет считаться недействительным. Подписанный договор необходимо зарегистрировать в органах, которые проводили регистрацию правообладателя. Если им является иностранная организация, то документ регистрирует орган, который оформил пользователя. Если же речь идет об объектах или правах, которые охраняются патентным законодательством, необходимо регистрироваться в том органе власти, который занимается вопросами товарных знаков и патентов.

Ст. 1029 ГК РФ регулирует вопрос составления договора коммерческой субконцессии, то есть право франчайзи предоставлять определенный набор прав другим предпринимателям по предварительному согласованию с франчайзером. Иногда договор коммерческой концессии напрямую предусматривает обязанность франчайзи строго за определенное время заключить конкретное количество субконцессионных соглашений. При этом выдвигается ряд условий их составления:

  • они не могут заключаться на дольше, чем договор коммерческой концессии;
  • когда договор коммерческой концессии признается недействительным, субконцессионный договор признается недействительным автоматически;
  • когда франчайзи выходит из бизнеса, то все его права и обязанности, которые он имеет перед франчайзи договора субконцессии, переходят к главному франчайзеру;
  • по умолчанию франчайзи ответственен перед франчайзером за вред, который причиняет вторая сторона договора субконцессии.

Вопросы вознаграждения правообладателя при подобных соглашениях регулируются ст. 1030 ГК РФ. Она допускает выплату подобных вознаграждений в виде:

  • наценки товаров;
  • разовых платежей;
  • периодических платежей;
  • процент от выручки и прочее.

Обязанности франчайзера

Главные обязанности франчайзера закреплены в ст. 1031 ГК РФ, которая требует от него:

  • передать все необходимые данные, документы и провести инструктаж среди работников пользователя;
  • предоставить соответствующие лицензии и помочь их оформить;
  • зарегистрировать договор коммерческой концессии;
  • информационно и технически поддерживать франчайзи;
  • постоянно вести контроль производимых товаров или предоставляемых услуг франчайзи.

Обязанности франчайзи

Этот вопрос регулируется ст. 1032 ГК РФ. Она обязывает пользователя выполнять следующее:

  • использовать переданные права исключительно способом, указанным в соглашении о коммерческой концессии;
  • изготавливать товар или предоставлять услуги надлежащего качества;
  • четко соблюдать предписания и указания франчайзера во всех аспектах деятельности предприятия;
  • предоставлять тот же набор дополнительных услуг, что и франчайзер;
  • сохранять коммерческую тайну;
  • составить необходимое количество соглашений коммерческой субконцессии в установленный срок;
  • доносить до клиентов информацию, что предоставляя товаров или услуги, он использует франчайзинг.

Ограничение прав

Ст. 1033 ГК РФ накладывает некоторые ограничения на права сторон.

  • продавая эксклюзивные права, франчайзер не имеет права передавать похожие права на установленной территории;
  • пользователь не должен вести конкурентную борьбу с франчайзером;
  • франчайзи не имеет права покупать похожую франшизу у возможных конкурентов франчайзера;
  • франчайзи должен согласовывать все действия, включая выбор помещения, оборудования, оформления, с франчайзером.

В тех случаях, когда условия соглашения коммерческой концессии ограничивают франчайзи в выборе целевой аудитории, установлении стоимость продаваемых товаров или услуг, условия считаются ничтожными.

Ответственность франчайзера

Этот вопрос регулируется ст. 1034 ГК РФ. Она определяет, что франчайзер несет частичную ответственность за товары или услуги, которые предоставляет франчайзи. Но только в рамках соглашения о коммерческой концессии.

Изменения и перезаключение договора коммерческой концессии

Ст. 1035 позволяет франчайзи перезаключить соглашение на новый срок на тех же условиях, если он добросовестно выполнял его положения. Однако если документ заключен не будет, франчайзер не может в течение трех лет подписывать подобные соглашения на этой же территории. Если же подобная франшиза будет продана, пользователь может выдвигать требования по возмещению убытков. Франчайзер же может при возобновлении работы на этой территории предложить аналогичные условия работы только бывшему партнеру.

Если имеющаяся франшиза требует внесения изменений в документ, надо руководствоваться общими положениями, предусмотренным законодательством. Но изменения имеют юридическую силу только после официальной процедуры их регистрации.

Прекращение договора

Об этом сказано в ст. 1037. Ее положения говорят о том, что соглашение может быть расторгнуто каждой из сторон в любое время, если он был составлен на неопределенный срок и если об том решении вторую сторону уведомили не позже чем за полгода. Если он разрывается досрочно, это решение тоже должен быть зарегистрирован. Соглашение прекращается, если франчайзер меняет название или коммерческое обозначение, признается банкротом.

Изменение сторон

В случае когда меняется одна из сторон во время действия соглашения, оно не может быть расторгнуто, а продолжается на прежних основаниях (ст. 1038). Если же обладатель прав умер, его наследники должны зарегистрироваться в течение полугода, как индивидуальные предприниматели, чтобы перенят его обязанности и права. Пока этого не случится, бизнесом управляет специальный управляющий, который назначается нотариусом.

Изменение наименования

Договор может продолжать действовать на прежних условиях, если только пользователь не потребует возмещения убытков и расторжения договора (ст. 1039). Договор может быть продолжен, но с уменьшением вознаграждения на размер понесенных убытков.

Прекращение действия исключительного права

Договором коммерческой концессии может предоставляться исключительное право на определенный срок. Когда этот срок заканчивается, или право прекращается по иному поводу, то сам договор не прекращает действовать. Прекращают действовать лишь положения, которые регулировали исключительные права. В свою очередь, пользователь по этому поводу может требовать уменьшение вознаграждения.

Поддержка развития франчайзинга в России: изменения в гл. 54 Гражданского Кодекса вступают в силу в октябре (ФЗ-216)

Мировая практика говорит о перспективности франчайзинговой модели развития бизнеса: сочетание энергии, мобильности и рачительности небольшого частного предприятия-франчайзи с маркетинговой и технологической поддержкой мощного известного бренда позволяет обеспечить индустриальное качество и реальное внимание к конкретным нуждам каждого клиента.

Пока в российской экономике возможности франчайзинга используются несравнимо реже, чем в странах Северной Америки, Западной Европы, да и многих развивающихся государствах. Развитие франчайзинга в России может помочь без дополнительных бюджетных затрат и специальных административных усилий существенно модернизировать многие отрасли экономики.

В условиях растущей рыночной конкуренции и глобализации экономики именно франчайзинг дает возможность повысить эффективность малого предпринимательства и помочь малому бизнесу, объединенному во франчайзинговые сети, на равных соперничать с мировыми и отечественными крупными корпорациями. В то же время франчайзинг дает шанс вывести значительное количество российских торговых марок и технологий на федеральный и международный уровень.

Развитие франчайзинга позволяет создать дополнительные, конкурентоспособные по заработной плате и технологическому оснащению рабочие места за счет организации новых франчайзинговых предприятий и расширения действующих, как в процветающих, так и в дотационных регионах России.

Необходимость модернизации отечественной экономики придает франчайзингу особое значение . Новые разработки, выполненные в столичном городе, в инновационном центре или импортированные из-за за рубежа, могут принести реальные народохозяйственные результаты, если они широко внедряются большим количеством франчайзинговых организаций в тесном контакте с потребителем на местах. Франчайзинг в этом случае выступает в качестве механизма быстрой мультипликации и внедрения технологических новшеств, вовлекая в высокотехнологичный бизнес тысячи предпринимателей и сотни тысяч квалифицированных специалистов. Важно, что франчайзинг в России доказал свою успешность не только в традиционных областях общественного питания и бытового обслуживания, но и в таких отраслях «новой экономики» как информационные технологии или медицинская диагностика.

Значение развития франчайзинга в России

Мировая практика говорит о перспективности франчайзинговой модели развития бизнеса: сочетание энергии, мобильности и рачительности небольшого частного предприятия-франчайзи с маркетинговой и технологической поддержкой мощного известного бренда позволяет обеспечить индустриальное качество и реальное внимание к конкретным нуждам каждого клиента.

Пока в российской экономике возможности франчайзинга используются несравнимо реже, чем в странах Северной Америки, Западной Европы, да и многих развивающихся государствах. Развитие франчайзинга в России может помочь без дополнительных бюджетных затрат и специальных административных усилий существенно модернизировать многие отрасли экономики.

В условиях растущей рыночной конкуренции и глобализации экономики именно франчайзинг дает возможность повысить эффективность малого предпринимательства и помочь малому бизнесу, объединенному во франчайзинговые сети, на равных соперничать с мировыми и отечественными крупными корпорациями. В то же время франчайзинг дает шанс вывести значительное количество российских торговых марок и технологий на федеральный и международный уровень.

Развитие франчайзинга позволяет создать дополнительные, конкурентоспособные по заработной плате и технологическому оснащению рабочие места за счет организации новых франчайзинговых предприятий и расширения действующих, как в процветающих, так и в дотационных регионах России.

Необходимость модернизации отечественной экономики придает франчайзингу особое значение . Новые разработки, выполненные в столичном городе, в инновационном центре или импортированные из-за за рубежа, могут принести реальные народохозяйственные результаты, если они широко внедряются большим количеством франчайзинговых организаций в тесном контакте с потребителем на местах. Франчайзинг в этом случае выступает в качестве механизма быстрой мультипликации и внедрения технологических новшеств, вовлекая в высокотехнологичный бизнес тысячи предпринимателей и сотни тысяч квалифицированных специалистов. Важно, что франчайзинг в России доказал свою успешность не только в традиционных областях общественного питания и бытового обслуживания, но и в таких отраслях «новой экономики» как информационные технологии или медицинская диагностика.

Читайте так же:  Штраф за непристегнутого ребенка до года

Почему нужны были изменения

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются в первую очередь главой 54 «Коммерческая концессия» Гражданского кодекса РФ, где англоязычным обозначениям сторон этого договора — «франчайзер» и «франчайзи» соответствуют термины «правообладатель» и «пользователь».

Следует отметить, что разработка положений гл. 54 ГК велась в начале 90-х годов прошлого века, когда еще отсутствовала какая-либо отечественная практика франчайзинга. По мере развития рыночных отношений выяснилось, что ряд запретительных статей этой главы препятствует формированию франчайзинговых сетей в России.

В гл. 54 были строгости, возникшие, скорее всего в результате ошибки — как например, фактический запрет в ст. 1030 одновременно использовать в договорах начальный (паушальный) взнос и периодические платежи. Были не имеющие аналогов ни в мировой практике франчайзинга ни в других областях российского гражданского права требования ст. 1035 бесконечно продлевать однажды заключенный договор без каких-либо изменений, что делало неоправданно высокими риски франчайзера и существенно снижало модернизационный потенциал франчайзинговой модели. Имели место противоречия с более современными российскими законами, например, закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» с лета 2009 г. разрешал координировать цены внутри франчайзинговой сети, а ст. 1033 ГК, наоборот запрещала.

Несовершенство гл. 54 привело к тому, что франчайзинговые сети на практике строили работу в обход нее, опираясь на общие положения Гражданского кодекса о перепродаже товаров и услуг, а также на нормы о предоставлении прав использования на отдельные объекты интеллектуальной собственности. В результате, по данным Роспатента в год регистрировалось менее тысячи договоров о предоставлении франшизы, тогда как реальная численность начинающих работать по франчайзинговой модели российских предприятий в разы больше.

Для пропаганды франчайзинговой модели, увеличения количества сетей, для эффективной поддержки франчайзинга федеральными ведомствами и региональными структурами стало насущно необходимым привести в соответствие законодательную базу и практику работы передовых предприятий.

Конкретные изменения в гл. 54 Гражданского Кодекса

Разрешено одновременно использовать в договорах начальный (паушальный) взнос и периодические платежи

Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Ранее статья 1030 ГК требовала, чтобы договор предусматривал либо начальную разовую выплату, либо регулярные платежи. Однако и мировая, и российская практика свидетельствуют о целесообразности их сочетания в договорах франчайзинга. Есть сети, не использующие первоначальный взнос, однако большинство франчайзинговых договоров его предусматривают, т.к. он позволяет скомпенсировать затраты франчайзера на проработку нового контракта, а также подтверждает серьезность намерений нового франчайзи («пользователя» в терминологии гл. 54 ГК) построить свой бизнес в соответствии с требованиями сети. В то же время регулярные платежи являются одной из основ работы франчайзинга, их наличие позволяет обеспечить заинтересованность и, соответственно, деятельную поддержку франчайзером ежедневной работы франчайзи, ориентацию на длительные взаимовыгодные отношения.

Предложение законодательно закрепить комплексный характер вознаграждения не встретило каких-либо возражений в ходе обсуждения законопроекта. Новация уже вызвала горячее одобрение у ряда крупных франчайзинговых сетей, в т.ч. международных, поскольку устранила противоречие типовых интернациональных подходов и российского законодательства.

В договорах разрешается устанавливать ряд ограничений, усиливающих франчайзинговую сеть

Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
1. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:
— обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
— обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
— отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
— обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание — аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
— обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
— обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
2. Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.
3. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Статья 1033 ГК теперь в большей степени согласована с положениями законодательства о защите конкуренции и допускает установление в договоре следующих обязательств франчайзи:

  • реализовывать (в т. ч. перепродавать) произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам.
  • не реализовывать (не оказывать, не выполнять) аналогичную продукцию (работы, услуги) с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей.
  • продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги только в границах определенной территории.

Ранее существовавшие в Кодексе запреты были призваны поощрять ценовую конкуренцию между пользователями франшизы и гарантировать их самостоятельность по отношению к правообладателю. Однако данный подход вступал в противоречие с экономической сутью франчайзинга, предполагающего конкуренцию в первую очередь между разными сетями (брендами), но не между пользователями-франчайзи внутри одной сети. Предоставляя свой известный знак (бренд), правообладатель вправе требовать от пользователей следовать единой коммерческой политике, которая в итоге приводит к повышению эффективности работы всей сети в целом.

При обсуждении законопроекта высказывались мнения о целесообразности старого положения, аргументировавшиеся интересами свободного развития пользователей-франчайзи. На практике владельцы малого бизнеса предпочитают приобретать те франшизы, которые подразумевают регулирование цен, т.к. это является залогом прибыльности их работы и существенно укрепляет бренд. И, наоборот, если работающие неподалеку друг от друга (например, в одном торговом центре) под единой маркой франчайзи начинают между собой ценовую войну, это плохо и для их бизнеса, и для марки в целом. Более того, участие во франчайзинговой сети зачастую является шансом для небольшого предпринимателя выстоять в конкуренции с подразделениями крупных фирм, широко применяющих различные ценовые инструменты. Например. если монолитная торговая сеть объявляет ценовую акцию на тот или иной товар, то франчайзинговая сеть должна иметь аналогичные возможности, а для этого закон должен разрешить наличие во франчайзинговом договоре пункта об обязательности выполнения ценовых условий — иначе привлеченный рекламой потребитель не найдет обещанных цен во франчайзинговых точках.

Если говорить об интересах конечного пользователя, то для него как раз нормально при посещении точек, работающих под одной торговой маркой, ожидать единого уровня цен.

Важно отметить, что еще в июле 2009 г. в статью 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» добавлен п. 1.2, в соответствии с которым в рамках договора коммерческой концессии допускается установление и регулирование правообладателем цены перепродажи товара (работы, услуги). Но этим положением можно будет спокойно пользоваться лишь теперь, после исправления ст. 1033 ГК.

Новые правила возобновления срочных договоров

Статья 1035. Преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок
1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.
При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.
2. Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.

Исключены дискриминационные для правообладателя ограничения на отказ возобновить договор с франчайзи «на прежних условиях». Предположительно, вводя положение об обязательности перезаключения договора на прежних условиях, законодатель ставил целью предохранить бизнес франчайзи от произвольного прекращения отношений правообладателем, что обесценивает вложенные франчайзи в конкретную франшизу деньги и усилия. Однако, во-первых, такой подход чрезвычайно повышает риски франчайзера. Например, с течением времени может существенно поменяться курс валюты, в которой зафиксированы условия договора, и продолжение отношений в условиях современного уровня рыночных цен может стать абсолютно невыгодным.

Во-вторых, такой подход существенно снижал столь актуальный в настоящее время модернизационный потенциал франчайзинговой модели. Чтобы все время продвигать через франчайзи новые, современные продукты и технологии, правообладатель должен иметь законодательно разрешенную возможность заменять ими старые. Быстрое развитие технологий приводит к необходимости существенно корректировать и цены, и требования к персоналу, и маркетинговые подходы.

Консультации с зарубежными коллегами из объединяющего 47 стран Всемирного Cовета по франчайзингу (WFC) показали, что прежнее положение ГК РФ, обязывающее продлять срочный договор на тех же самых условиях, является уникальным исключением в мировой практике франчайзинга.

Само по себе пожелание стабильности договорных отношений справедливо по отношению к франчайзи и способствует эффективности франчайзинговой модели. Для его реализации в новой редакции гл. 54 был выбран прием, хорошо себя зарекомендовавший в отечественной практике аренды недвижимости. Там в аналогичной ситуации, согласно ст. 621 Гражданского Кодекса РФ после окончания срока аренды арендодатель вправе изменить условия, но текущий арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет преимущественное перед другими возможными арендаторами право на заключение договора аренды на новый срок на изменившихся условиях.

Изменение оснований и порядка расторжения договора

Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.B Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее, чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.»;
1.1 Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Читайте так же:  Оформление купленной квартиры в собственность

В статью 1036 ГК введен новый пункт 1.1, согласно которому при определенных грубых нарушениях технологии или качества работы со стороны пользователя франшизы, правообладатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Односторонний отказ возможен. только если нарушение не будет устранено в разумный срок после получения пользователем письменного предупреждения.

Ст. 1034 ГК предусматривает достаточно серьезный уровень субсидиарной и солидарной ответственности франчайзера за деятельность франчайзи. Российская ассоциация франчайзинга ставила вопрос об ограничении ответственности теми случаями, когда нарушения связаны именно с деятельностью франчайзера — такой вариант был принят при первом чтении закона в Государственной Думе. В нем предполагалось, что если негативные последствия для конечного потребителя возникли в результате деятельности франчайзера — например, являлись результатом ошибки в предоставляемой им технологии, то отвечать будет франчайзер. А если виноватым является франчайзи — например, он отклонился от предписанной франчайзером технологии и это привело к негативным последствиям, то ответственность полностью лежит на франчайзи.

Однако представители государства возражали против такого подхода: раз потребитель ориентируется в своем рыночном выборе на торговую марку, франчайзер должен обеспечить соответствующий уровень качества связанных с этой маркой товаров и услуг.

Франчайзеры, в свою очередь, указывали, что на практике у них в ряде случаев нет способа заставить франчайзи добросовестно исполнять технологические требования, если он сам этого не хочет или не может. Единственным действенным средством является расторжение договора, но если делать это в соответствии с ранее установленным порядком через арбитражный суд, то выполнение требований может затянуться на многие месяцы, а то и годы. Все это время недобросовестный франчайзи пользуется торговой маркой, не обеспечивая соблюдения технологий и\или должного качества обслуживания клиентов. А ведь нарушения, например в технологии медицинских анализов могут угрожать здоровью и даже жизни граждан, нарушение методик бухгалтерского обслуживания — создавать риски для финансового благополучия и правомерности уплаты налогов предприятий-клиентов.

Поэтому законодатель предоставил право франчайзеру в случае, если франчайзи не выполнил его письменного предписания по устранению нарушений, или устранил, а затем возобновил нарушения, отказаться от договора с данным франчайзи. Предполагается, что это обеспечит серьезное отношение франчайзи к соблюдению предусмотренных франшизой технологий.

Новая редакция ст. 1036 ГК позволит также прекращать договор и в отсутствии явных нарушений. Условиями, при которых каждая из сторон может воспользоваться правом на односторонний отказ от договора, являются направление за месяц до расторжения предварительного письменного уведомления, и выплата предусмотренной договором денежной компенсации в качестве отступного.

Ранее прекращения бессрочного договора можно было требовать только при условии направления уведомления за полгода до предполагаемой даты расторжения договора. Срочный же договор можно было расторгнуть лишь по основаниям, предусмотренным ст. 450 ГК, т.е. путем подачи иска в Арбитражный суд. С учетом установившейся практики рассмотрения дел в первых двух судебных инстанциях, расторжение срочного договора при наличии конфликта между сторонами было непростой процедурой, длившейся не менее полугода.

Закон не изменил порядок регистрации договоров франчайзинга

Члены Российской ассоциации франчайзинга неоднократно отмечали, что в сегодняшних условиях большие сроки государственной регистрации, предусмотренной ст. 1027 и 1028 ГК сдерживают развитие франчайзинга в России. Прошедший первое чтение вариант законопроекта предполагал обязательность государственной регистрации только для договоров предоставлении права использования торговых знаков, но не для коммерческих обозначений. Также предлагалось закрепить предельный срок административной процедуры по регистрации договора в 1 месяц — сейчас Роспатент регистрирует в срок до двух месяцев .

Однако в итоговом документе сохранен прежний порядок регистрации договоров. Это решение обосновывается рядом причин, включая предстоящее изменение российских правил регистрации в целях гармонизацию с требованиями Сингапурского договора о законах по товарным знакам, ратифицированного Россией в 2009 году. Предписание же о том, в течение какого предельного срока госорган должен осуществить регистрацию договора, неуместно было помещать в такой общий основополагающий документ как Гражданский Кодекс — подобные вопросы обычно регулируются на уровне подзаконных актов.

Существенным соображением является и то, что развитие франчайзинга будет связано с необходимостью усиления защиты прав на торговые марки. Уже сейчас появляются реальные случаи мошенничества и лжепредпринимательства в области франчайзинга, фантастические сайты «магазинов франшиз» в интернете и т.д. Следует согласиться, что ослабление требований к регистрации прав на интеллектуальную собственность могло бы войти в противоречие с потребностью усиления защиты прав франчайзингового бизнеса.

Изменения гл. 54 ГК — пример внимания государства к потребностям российской экономики

Решение обратиться в соответствующие государственные органы с предложением по совершенствованию гл. 54 Гражданского кодекса было принято 17 марта 2010 на общем собрании Российской ассоциации франчайзинга под руководством председателя совета директоров РАФ М.И. Елашвили. В дальнейшей практической работе по совершенствованию законодательства большую роль сыграла исполнительная дирекция РАФ под руководством Ю.Н. Михайличенко.

При взаимодействии с государственными инстанциями и для организации общественной поддержки большую помощь оказала объединяющая предпринимателей несырьевых отраслей экономики Общероссийская общественная организация «Деловая Россия» под руководством Б.Ю. Титова. Кроме того, вопросы совершенствования гл. 54 ГК получили поддержку Общероссийской общественной организации малого и среднего предпринимательства ОПОРА РОССИИ на специальном заседании комиссии по франчайзингу 16 декабря 2010 года.

Поскольку развитие франчайзинга представляется существенным преимуществом для быстрой модернизации российской экономики, соответствующее обращение было внимательно рассмотрено заместителем председателя Комиссии по модернизации и технологическому развитию экономики России при Президенте РФ, первым заместителем руководителя Администрации Президента России В.Ю. Сурковым. Оказанная им и сотрудниками его аппарата активная поддержка имела ключевое значение для продвижения законодательных предложений РАФ. Также, немаловажную роль сыграли одобрение и содействие Помощника Президента РФ А.В. Дворковича и сотрудников Экспертного управления.

На правительственном уровне к инициативе по совершенствованию гл. 54 ГК также отнеслись внимательно и позитивно. Вопрос обсуждался 11 октября 2010 г. на встрече «Деловой России» с Председателем Правительства РФ В.В. Путиным, который поручил его Министерству экономического развития. Министр Э.С. Набиулина, ее заместители И.Е. Манылов и А.Е. Лихачев, другие сотрудники министерства на деле поддержали возможность развития франчайзинга в России. В частности, по решению МЭР в июне 2011 года в программу ежегодного Петербургского международного экономического форума впервые была включена секция «Франчайзинг: Национальный приоритет в глобальном контексте», в рамках которой было проведено обсуждение различных аспектов совершенствования гл. 54 ГК. Руководители и специалисты Минэкономразвития приняли активное участие в разработке законопроекта, настояв на внесении в текст ряда существенных изменений. Также инициатива прошла обсуждение и получила деятельную поддержку на руководящем уровне в ряде связанных с проблематикой ведомств, включая Минпромторг, Минобрнауки и Роспатент.

Законопроект требовал тщательной юридической проработки, в том числе было необходимо, чтобы предлагаемые усовершенствования гл. 54 ГК соответствовали общей структуре и «букве» всего Гражданского кодекса. В этом большую роль сыграл Исследовательский центр частного права при Президенте РФ. Данному вопросу большое внимание уделяли Первый заместитель Председателя Совета Исследовательского центра проф. А.Л. Маковский и руководитель отдела законодательства об интеллектуальных правах Е.А. Павлова. В значительной степени результаты их работы учитывались также Государственно-правовым управлением Президента. Государственно-правовое управление детально рассматривало законопроект по совершенствованию гл. 54 ГК на разных этапах его обсуждения. Вопрос был не только глубоко изучен сотрудниками аппарата ГПУ, но и стал предметом отдельного большого совещания, специально проведенного начальником ГПУ Л.И. Брычевой, при этом особо пристальное внимание уделялось возможному влиянию изменений на интересы конечных потребителей продукции и услуг франчайзинга.

В Государственной Думе проект был подготовлен к рассмотрению профильным Комитетом по экономической политике и предпринимательству, председатель которого Е.А. Федоров совместно с депутатом В.А. Головневым и другими 17 июня 2010 года внесли его на рассмотрение ГД РФ.

Поскольку законопроект предусматривал изменения в Гражданском кодексе, работа по нему была передана в Комитет по гражданскому, уголовному и процессуальному законодательству ГД. 26 ноября 2010 года Законопроект №392449-5 «О внесении изменений и дополнений во II часть ГК РФ» был единогласно принят в первом чтении.

Далее законопроект был существенно доработан рабочей группой под энергичным руководством заместителя председателя Комитета по гражданскому, уголовному и процессуальному законодательству ГД В.С. Груздева.

6 июля 2011законопроект был принят во втором и третьем чтениях Государственной Думой, 13 июля — одобрен Советом Федерации, 18 июля 2011 года Федеральный закон N 216-ФЗ «О внесении изменений в Часть вторую Гражданского Кодекса Российской Федерации» был подписан Президентом Российской Федерации Д.А. Медведевым. В соответствии со статьей 2 закон вступит в силу через 90 дней после официальной публикации.

Внесение изменений в гл. 54 Гражданского Кодекса стало возможным в результате большой государственной поддержки на федеральном уровне. Согласованию проекта закона способствовало то, что его принятие не подразумевало дополнительных затрат из федерального бюджета и государственных бюджетов других уровней и не приводило к необходимости корректировок, ранее заключенных на территории Российской Федерации договоров коммерческой концессии. Кроме того, несмотря на существенность предлагаемых улучшений, проект не требовал изменений структуры глав и статей Гражданского Кодекса.

Следует отметить, что во всех высоких инстанциях рассмотрение предложений по изменению гл. 54 Гражданского кодекса было тщательным и всесторонним. Ни разу решение не принималось «с ходу», везде вопросы сначала подробно готовились выделенными исполнителями, затем руководители очень высокого уровня лично разбирались в проблеме. Каждый раз рассмотрение шло с учетом мнений интересов не только инициаторов предложений, но и представителей малого бизнеса (франчайзи), конечных потребителей и экономики России в целом.

Российская Ассоциация Франчайзинга считает, что принятие Федерального закона № 216-ФЗ — это важное достижение на пути создания работоспособной и сбалансированной системы франчайзинга в России, а процесс его быстрого принятия представляет собой положительный пример заботы государства о развитии бизнеса и конструктивного взаимодействия различных организаций и ведомств.