Договор на передачу прав и обязанностей по договору поставки

Переуступка прав по договору

У нас заключен 3-й сторонний договор на поставку оборудования в ОАО «Ростелеком». ООО ТСТ- ООО «Элит Строй» — ОАО РТ.

Оборудование отгружено. все документы выписаны.все в порядке: (1.ООО ТСТ- ООО «Элит Строй» 2.ООО «Элит Строй» в ОАО РТ). Ждем оплаты ОАО РТ в ООО «Элит Строй», а ООО «Элит Строй» в ООО ТСТ (нам т.е)

из за большой отсрочки и задержки оплаты со стороны ОАО «РТ»

возникли проблемы с ООО «Элим Строй» — они обанкротились и уже находятся на стадии ликвидации + их банковский счет в банке Смоленский заблокирован из-за проблем в самом банке.

В общем платеж они принять не могут, а соответственно он зависает! Но они согласны переуступить нам права получения оплаты

Вопрос: как грамотно оформить переуступку прав ОАО «РТ» — ООО ТСТ . На каком бланке, чтобы и для налоговой все чисто было и все по правилам

Ответы юристов (19)

Здравствуйте Ирина! Заключайте договор уступки прав требования (цессии).

Договор цессии заключается только в письменной форме, в виде отдельного договора либо соглашения об уступке требования как неотъемлемого приложения к договору, из которого возникло обязательство должника.Необходимо четко прописать предмет договора цессии, основание возникновения права требования и т.д. Лучше избегать общих, двусмысленных, нечетких фраз и формулировок, ведь в случае возникновения спора суд будет толковать заключенный договор цессии буквально в соответствии со ст. 431 ГК РФ. Если сделка, на основании которой происходит уступка требования, была нотариально заверена или зарегистрирована в установленном порядке, то и договор цессии должен иметь соответствующую форму. Например, договор аренды здания или сооружения, который подлежит государственной регистрации, если заключен на срок больше одного года. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (то есть совершения на этой бумаге передаточной надписи) на этой ценной бумаге. Несоблюдение этих требований может привести к недействительности договора цессии.При заключении договора цессии цессионарию (новому кредитору) необходимо убедиться, что передаваемое право требования действительно существует. Для этого обязательно надо ознакомиться с подлинниками всех документов: договором, актами приема-передачи, актами сверки взаимных расчетов, платежными поручениями, расписками, счетами-фактурами, накладными и т.д. Из данной документации должно свидетельствовать, что цедент, в отличие от должника, исполнил свои обязательства в полном объеме. Данная документация в результате должна перейти к цессионарию (новому кредитору) по акту приема-передачи. Также новый кредитор имеет право получить от первоначального кредитора все сведения, необходимые для осуществления права требования.Кроме того, следует иметь в виду, что суды достаточно внимательно относятся к факту замены кредитора, а именно обязательного выхода цедента из обязательства и замены его на цессионария. Если перемены лиц в обязательстве не произошло, то договор цессии является недействительным.Отмечу также, что суды считают замену кредитора состоявшейся также и в том случае, если, например, физическое лицо передает свое право требования юридическому лицу, единственным учредителем которого он сам и является.После того, как первоначальный кредитор уступает свое право требования, он окончательно выбывает из данных отношений и уже не вправе предъявлять какие-либо требования к должнику, а тот, в свою очередь, исполнять ему свое обязательство, при условии, что должник в курсе состоявшейся уступки. Поэтому новому кредитору не стоит затягивать с уведомлением должника, так как в случае если должник исполнит свое обязательство первоначальному кредитору, не факт, что об этом станет известно новому кредитору, который будет требовать от должника исполнения полученного по цессии требования.Следует внимательно отнестись к форме уведомления должника. Не является надлежащим уведомлением письмо первоначального кредитора с требованием исполнить обязательство и указанием нового кредитора. Такое извещение должно исходить от нового кредитора, сообщать о произошедшей уступке требования, предъявлять необходимые письменные доказательства этому и указывать необходимые данные и реквизиты для исполнения обязательства. Совершение новым кредитором этих действий также позволяет достоверно рассматривать их как принятие переданных ему прав.Неуведомленный должник вправе исполнить свое обязательство первоначальному кредитору, в том числе в форме зачета или досрочно. Истребовать такое исполнение с первоначального кредитора возможно как неосновательно полученное. Ситуация аналогична, когда должник исполнил свое обязательство до момента получения уведомления о произошедшей цессии.

Есть вопрос к юристу?

Поскольку у Вас заключен трехсторонний договор, в котором, насколько я понимаю, прописан порядок расчетов от Ростелеком на расчетный счет Элит Строй, а затем обязанность Элит Строй произвести расчет уже на Ваш расчетный счет, то в Вашем случае целесообразней будет, по моему мнению, заключить дополнительное соглашение к существующему договору, где Вы пропишете иной порядок расчетов между всеми участниками договора. Данное дополнительное соглашение подписывается также тремя сторонами, как и первоначальный договор. Поскольку Элит Строй находится в процессе банкротства, то с их стороны будет подписывать управляющий.

Простите не могу понять напишите стороны по отдельности и кто кому подставлял оборудование?

Объясните почему заключен трехсторонний договор?

Если Вы и Элит — поставщики, почему деньги идут через Элит?

Уточнение клиента

Поставщик Элит Строй по договору между ОАО РТ и ООО «Элит Строй», т.е мы поставляем оборудование сначала Элит Строю по договору поставки между ООО ТСТ и ООО Элит Строй, а Элит Строй уже в ОАО РТ по отдельному договору.

Но Элит Строю мы отдали оборудование так же с постоплатой и сейчас возникли риски невозврата на денежных средств! Как тут лучше поступить ? Доп соглашение к Договору между ОАО РТ и ООО Элит Строй о переуступке права оплаты ? нам нужно только грамотно вернуть свои деньги т.к все оборудование в сторону Элита а потом РТ отгружено.

16 Января 2014, 12:31

Особых проблем здесь нет и никакие бланки не нужны. Составляется договор переуступки права на обычной бумаге в трёх экземплярах. Главное корректно прописать кто кому поставил, кто кому должен и кто у кого забирает долг, в также основания возникновения долга и выполнения обязательств по поставке, т.е. номера договора, накладных и т.д… На договорах обязательно печати и подписи. Проблем с налоговой не будет никаких. Будет нужна помощь — пишите в чат.

Уточнение клиента

Добрый день! Благодарю за Ваш ответ!

Такой бланк договора подойдет .

16 Января 2014, 12:37

Добрый день, Ирина! Не хотелось бы вас расстраивать, но с большой долей вероятности такая сделка будет признана недействительной по основаниям ст. 61.3 Закона «О несостоятелности (банкротстве)».

Добрый день Ирина!

По данным ЕГРЮЛ на 16.01.2014 года Общество с ограниченной ответственностью «Элит Строй» не находится в стадии ликвидации. Номер ИНН 4028038*** (последние цифры скрыл).

Оформить договор уступки права требования можно в простой письменной форме, договор должен быть подписан руководителями сторон договора и скреплен их печатями.

Нотариально договор удостоверять не нужно.

В приложении образец который Вы можете отредактировать и использовать.

Был заключен договор на поддержку и сопровождение программного обеспечения между стороной N 1 (лицензиар) и стороной N 2 (заказчик), по которому заказчику передается однопользовательская лицензия на программное обеспечение (лицензия является бессрочной). Также лицензиар осуществляет за определенную плату обслуживание и поддержку программного обеспечения (далее — ПО). Заказчику данное ПО теперь не нужно, он хочет передать (продать) это ПО (лицензию) другой организации (сторона N 3). В заключенном договоре на поддержку и сопровождение ПО есть условие: «Заказчик обязуется не продавать, сублицензировать, передавать, закладывать или обременять полностью или частично любой Лицензионный продукт или его копии без предварительного письменного согласия Лицензиара. Любая попытка Заказчика продать, сублицензировать, заложить, обременить или передать какие-либо права или обязательства по настоящему Соглашению или любой Лицензионный продукт, или его копии полностью или частично не будет иметь юридической силы». Лицензиар (сторона N 1) не против продажи (передачи) заказчиком (стороной N 2) лицензии стороне N 3 и готов дать письменное согласие.

Каков порядок замены стороны в договоре с передачей всех прав и обязанностей по нему третьему лицу?

Прежде всего отметим, что, как следует из вопроса, у каждой из сторон указанного в нем договора существуют права и обязанности по отношению друг к другу. Следовательно, каждая сторона такого договора считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать (п. 2 ст. 308 ГК РФ). Поэтому к сделке, согласно которой происходит полная передача прав и обязанностей одной из сторон третьему лицу (передача договора), применяются как правила об уступке права требования, так и правила о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).

Одним из обязательных условий замены должника в обязательстве является получение согласия кредитора на перевод долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ). Кроме того, в рассматриваемом случае на основании соглашения между сторонами договора ограничена также и возможность беспрепятственной уступки права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).

Таким образом, в данной ситуации для передачи договора необходимо получение согласия лица, являющегося правообладателем исключительных прав на программное обеспечение и исполнителем по договору на поддержку и сопровождение данного программного обеспечения. Законодательство не устанавливает каких-либо требований к форме и способу выражения такого согласия. Однако, как напрямую вытекает из вопроса, согласно условиям договора такое согласие в рассматриваемом случае должно быть выражено в письменной форме. Если договор не содержит дополнительных требований к оформлению такого согласия и к его содержанию, то оно может быть дано правообладателем любым способом, в том числе в одностороннем порядке без заключения каких-либо договоров. Главное, чтобы из данного документа прямо следовало, что правообладатель выражает согласие как на перевод долга, так и на уступку права требований по соответствующему договору.

Договор об уступке права требования (цессии) и о переводе долга по смыслу п. 1 ст. 382, п. 1 ст. 388 и п. 1 ст. 391 ГК РФ заключается между старым и новым кредиторами и между старым и новым должниками. Иными словами, для их действительности необходимо и достаточно участия в них двух сторон: лица, уступающего право (передающего долг), и лица, приобретающего право (принимающего на себя долг). Поэтому в заключении трехстороннего соглашения в рассматриваемом случае необходимости нет.

Соглашение о передаче договора, совершенного в простой письменной или в нотариальной форме, должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, а если такой договор подлежал государственной регистрации, то и соглашение о передаче договора должно быть зарегистрировано, если иное не установлено законом (ст. 389, п. 4 ст. 391 ГК РФ).

Поскольку лицензионные договоры на программы для ЭВМ и на оказание услуг по поддержке и сопровождению указанных программ государственной регистрации не подлежат, то при отсутствии нотариального удостоверения договора, указанного в вопросе, соглашение о передаче прав и обязанностей по нему может быть совершено в простой письменной форме.

Читайте так же:  В апреле подорожает осаго

К сведению:

По общему правилу условие о сроке, на который заключается лицензионный договор, не является существенным условием такого договора, поскольку не относится к его предмету и не названо в законе в качестве существенного (ст. 432 ГК РФ).

Однако срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное.

Из изложенного следует, что если срок действия лицензионного договора прямо не обозначен в нем, то он определяется на основании закона и составляет 5 лет. Следовательно, если в лицензионном договоре будет указано, что он является бессрочным, то это, на наш взгляд, может свидетельствовать о том, что конкретный срок его действия не согласован сторонами. И поэтому он будет определяться на основании положений закона.

В связи с этим в рассматриваемом случае существует риск признания договора, по которому уступаются права и переводится долг, заключенным на пятилетний срок, а не на весь срок действия исключительного права на программное обеспечение, обозначенное в таком договоре.

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ кандидат юридических наук Широков Сергей.

Каковы действия покупателя, если продавец уступит свои права и обязательства?

В 2015 г. между юридическими лицами был заключен договор поставки, который был исполнен сторонами в 2016 г. Гарантийные обязательства Продавца на Товар действуют до 2019 г.

В январе 2018 г. Продавец в письменной форме попросил Покупателя дать предварительное разрешение (подписав письменное разрешение) на уступку Продавцом всех прав и обязательств по договору третьему лицу, ссылаясь на (ч. 2 ст. 382 ГК РФ — эта ссылка так и взята в скобки, непонятно какое отношение она имеет в данном случае), ч. 2 ст. 391 ГК РФ и пункт Договора:

«Продавец вправе переуступать свои права и обязанности по Договору, полностью или частично, любой компании группы «…..», и вправе переуступить свою дебиторскую задолженность, возникшую в соответствии с настоящим Договором, любому лицу без согласия Покупателя. А Покупатель, подписывая настоящий Договор, соглашается на такую переуступку и соглашается исполнять любой документ, который может потребоваться для завершения переуступки или новации.

Во всех остальных случаях ни одна из Сторон не вправе передавать свои права и обязанности по данному договору третьей стороне без письменного согласия другой договаривающейся Стороны.»

В связи с этим возникли следующие вопросы (защищаем интересы Покупателя):

1. В данной ситуации Продавец является должником (т.к. по договору остались только Гарантийные обязательства Продавца)?

2. Может ли Покупатель не давать разрешение на Уступку, несмотря на пункт Договора, т.к. в соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ «Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.»

3. Нужно ли Покупателю каким-либо образом извещать Продавца об отказе дать разрешение на Уступку?

4. Действия Покупателя, если Продавец уступит свои права и обязательства без согласия Покупателя.

5. Если Уступку запретить Покупатель не может, как ему обезопасить себя и какие документы спросить с Должника, должен ли Продавец предоставить копию договора уступки либо лучше заключить трехсторонний договор, и как требовать это с Продавца?

Ответы юристов (2)

1. В данной ситуации Продавец является должником (т.к. по договору остались только Гарантийные обязательства Продавца)?

Да, Продавец является одновременно и кредитором ( имеет право требовать исполнения обязанности Покупателя по оплате товара, которая исполнена) и должником, поскольку он имеет обязательства из договора, в данном случае обязательства по гарантийному обслуживанию.

2. Может ли Покупатель не давать разрешение на Уступку,

В Вашем случае будет перевод долга, так как гарантийные обязательства вместе с правом требования( которого уже нет) по договору цессии передать нельзя. По договору цессии новый кредитор получает только права требования. Гарантийные и прочие обязательства кредитора остаются за цедентом (первоначальным кредитором). Чтобы они перешли к новому кредитору( В Вашем случае должнику, так как право Продавца на получение оплаты товара по договору реализовано), нужно дополнительно заключать соглашение о переводе долга с учетом требований статьи 391 ГК РФ ( см.п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.07 № 120 «Обзор практики…»№ 120, постановление Восьмого ААС от 26.12.14 по делу № А70-6992/2014), и Покупатель может, по общему правилу, не давать разрешение на перевод долга (а не на уступку права требования) .

а положения договора о том, что

«Продавец вправе переуступать свои права и обязанности по Договору, полностью или частично, любой компании группы «…..», и вправе переуступить свою дебиторскую задолженность, возникшую в соответствии с настоящим Договором, любому лицу без согласия Покупателя. А Покупатель, подписывая настоящий Договор, соглашается на такую переуступку и соглашается исполнять любой документ, который может потребоваться для завершения переуступки или новации.

согласие Покупателя не требуется, и с учётом правовой нормы Гражданского кодекса РФ

Статья 391. Условия и форма перевода долга

См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 391 ГК РФ

1. Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.

К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.

4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса.

можно говорить что кредитор (Покупатель) подписав данный договор, даёт предварительное согласие на перевод долга, но с тем ограничением, что этот перевод долга возможен в отношении » любой компании группы «…..», «.

Ещё надо уточнить почему

Продавец в письменной форме попросил Покупателя дать предварительное разрешение (подписав письменное разрешение) на уступку Продавцом всех прав и обязательств по договору третьему лицу,

почему уступка всех прав и обязанностей, ведь права Продавца уже реализованы, и согласие должно быть только на перевод долга, которое формально уже выражено в договоре.

3. Нужно ли Покупателю каким-либо образом извещать Продавца об отказе дать разрешение на Уступку?

если вышеуказанное условие (согласие Покупателя на уступку) в договоре присутствует, давать отказ бессмысленно.

4. Действия Покупателя, если Продавец уступит свои права и обязательства без согласия Покупателя.

смотрите выше ответ.

5. Если Уступку запретить Покупатель не может, как ему обезопасить себя и какие документы спросить с Должника, должен ли Продавец предоставить копию договора уступки либо лучше заключить трехсторонний договор, и как требовать это с Продавца?

Поскольку перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга, то Продавцу должно быть предоставлено такое уведомление. Трёхсторонний договор возможен только при передаче прав и обязанностей в комплексе, как я понял из вопроса, и общей ситуации, речь идёт о передаче только обязанностей по гарантийному обслуживанию.

Уточнение клиента

«можно говорить что кредитор (Покупатель) подписав данный договор, даёт предварительное согласие на перевод долга, но с тем ограничением, что этот перевод долга возможен в отношении » любой компании группы «…..»»

п. 2 ст. 382 «Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором» предполагает возможность запрета уступки прав в договоре

в п. 2 ст. 391 «Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным», ссылок на возможность» если иное не предусмотрено договором» нет, т.е. как я понимаю независимо от формулировки разрешения уступки Продавцу в договоре, нужно согласие кредитора.

Это косвенно подтверждает и то, что Продавец запрашивает сейчас дать дать ему предварительное согласие Покупателя на Уступку.

18 Января 2018, 09:39

п. 2 ст. 382 «Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором» предполагает возможность запрета уступки прав в договоре

так и есть, это следует из буквального толкования этой статьи .

в п. 2 ст. 391 «Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным», ссылок на возможность» если иное не предусмотрено договором» нет, т.е. как я понимаю независимо от формулировки разрешения уступки Продавцу в договоре, нужно согласие кредитора.

Это косвенно подтверждает и то, что Продавец запрашивает сейчас дать дать ему предварительное согласие Покупателя на Уступку.

но смотрите дальше статью

2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

согласно которой, применительно к Вашему случаю, согласие на перевод долга уже получено, и оно выражено в самом договоре, и именуется предварительное согласие.

и то, что Продавец запрашивает сейчас дать дать ему предварительное согласие Покупателя на Уступку.

почему Продавец запрашивает предварительное согласие, когда оно уже есть, возможно он основывается на положениях договора

А Покупатель, подписывая настоящий Договор, соглашается на такую переуступку и соглашается исполнять любой документ, который может потребоваться для завершения переуступки или новации.

но любой документ, который может потребоваться для завершения переуступки или новации не есть согласие на уступку/перевод долга.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Передача прав и обязанностей ИП

Здравствуйте! У меня есть ИП и на данный момент есть действующий договор на оказание услуг. Сейчас у меня есть необходимость закрыть ИП. На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю? Либо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ. Спасибо!

Читайте так же:  Заявление на работу образец продавца

Ответы юристов (6)

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю

Во первых предусмотрено ли это договором, его условиями! Если нет, то фактически с согласия другой стороны — если она согласна!

ибо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ.

Если вы не выполните условия, гарантия это ваше имущество итак! Как ИП вы отвечаете своим имуществом, как физлица.

Есть вопрос к юристу?

В принципе и то, и другое возможно.

Поменять сторону в договоре можно при согласии второй стороны данного договора, поскольку в соответствии со статьей 392.3 ГК РФ:

В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

А перевод долга возможен только при согласии кредитора (то есть в данном случае второй стороны договора).

Также снятие ИП с регистрации не влияет на возникшие по заключенному договору Ваши права и обязанности. В любом случае физическое лицо обязано исполнить свои обязанности по договору (в том числе после снятия с регистрации в качестве ИП). Как физическое лицо, так и ИП отвечают перед кредитором всем своим имуществом, поэтому в данном случае «закрытие ИП» не имеет значения.

С Уважением,
Олег Рябинин.

Оптимальным вариантом будет являться досрочное расторжение заключенного договора, с оплатой фактически оказанных услуг (выполненных работ). В последующем Заказчик заключает договор с новым исполнителем.

Указанное возможно (в Вашем случае) только по соглашению сторон.

В связи с этим необходимо направить предложение Заказчику о досрочном расторжении договора с указанием причин такого расторжения и указанием другого контрагента, чьи условия будут такими же, как и условия заключенного Вами договора (указанное условие не является обязательным, это лишь рекомендация, чтобы Заказчик пошел на уступки).

Лучше, конечно, для начала обсудить сложившиеся обстоятельства с Заказчиком устно, а потом уже, в целях соблюдения процедуры, направить соответствующее письмо.

Кроме того, в зависимости от вида и характера услуг, можно оказать услуги досрочно (конечно, если какая-либо разовая, а не ежемесячная услуга)

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

Надо, чтобы этот другой исполнитель зарегистрировал ИП и тогда с согласия стороны договора Вы можете в порядке уступки права передать свои права и обязанности по договору услуг другому ИП. После этой процедуры спокойно можете обратиться в налоговый орган с просьбой о прекращении деятельности ИП. А вот эта Ваша фраза«на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ» не очень понятна. Если Вы составите договор об уступке права требования и, как ИП, прекратите свою деятельность, никакого отношения к исполнению договора оказания услуг иметь не будете.

Если характер услуг допускает, чтобы они исполнялись без регистрации ИП и сторона договора согласится, можете заключить просто с другим лицом договор уступки права с согласия стороны договора и закрыть свое ИП.

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

Здравствуйте. Очень даже возможно. Составляется соглашение о перемене лица в обязательстве. Третье лицо (кредитор/заказчик) ставит подпись о согласии перемене исполнителя в договоре. В самом соглашении пишется пункт о том, что третье лицо согласно и уведомлено (подпись на «лицо 3») о замене стороны в договоре. Самый лучший вариант, да и претензии потом третья сторона (кредитор/заказчик) предъявить не сможет, что не знала и не давала согласия о перемене лица в обязательстве.

Либо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ.

Наиболее оптимальным вариантом было бы сначала исполнение обязательств перед кредиторами, закрытие всех сумм по договору, уже затем закрытие ИП путём подачи документов в налоговую. Обязательства у Вас всё равно останутся в случае, если не поменять сторону в договоре.

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

В данном случае наиболее целесообразно заключить соглашение о передаче прав и обязанностей по договору. В соответствии со ст. 392.3 ГК РФ в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. От Заказчика необходимо будет согласие на передачу договора (как кредитора в договоре о передаче долга). Сделку лучше всего оформить в виде трехстороннего соглашения.

ГК РФ Статья 392.3. Передача договора

В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Передача прав и обязанностей по договору: что, кому и как?

Уступка требования или перевод долга — явление в современном гражданском обороте распространенное. А вот соглашения о передаче одновременно и прав, и обязанностей по уже заключенному договору встречаются реже. Однако эта невостребованность обусловлена скорее непониманием природы такого рода сделок, ведь передача прав и обязанностей представляет собой не поименованную в ГК РФ договорную конструкцию. О тонкостях оформления полноценной замены стороны в договоре, объеме переходящих прав и обязанностей, а также иных интересных моментах и пойдет речь в настоящей статье.

Российское гражданское законодательство предоставляет участникам делового оборота широкий спектр возможностей договорного оформления своих обязательственных отношений и их динамики. Стороны договора могут новировать свои обязательства или прекратить их отступным, уступить права требования из обязательств или перевести долги, возложить исполнение обязательства на третье лицо или установить обязательства в пользу третьего лица, а также многое другое. Судебная практика допускает даже прекращение отступным обязательств, возникших из недействительных сделок — реституционных обязательств (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ»).

Права и обязанности по договору могут переходить к третьим лицам на основании соглашения или судебного акта

Передача прав и обязанностей по договору (в отличие от цессии и перевода долга) влечет перемену лиц не в конкретном, отдельно взятом обязательстве, а сразу во всех обязательствах, возникающих из определенного договора. Передача всех прав и обязанностей по договору, как отмечается в судебной практике, означает полную замену стороны во всех договорных обязательствах, включая акцессорные обязательства (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

В арсенале существующих в настоящее время договорных конструкций, опосредующих обязательственные отношения участников делового оборота, стоит отметить соглашение о передаче всех прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такая договорная модель прямо предусмотрена в законе только для некоторых видов договоров (перенаем в договоре аренды, передача страхового портфеля и др.). В виде универсальной модели, при помощи которой можно было бы производить замену стороны в любом договоре, закон рассматриваемое соглашение не закрепляет. Оно не предусмотрено ГК РФ, но и не противоречит ему, а потому является допустимым в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Частный случай заключения соглашения о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору можно встретить в сфере страхования. Так, п. 5 ст. 25 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ» предусмотрено, что страховщик (за исключением общества взаимного страхования) может передать обязательства, принятые им по договорам страхования (страховой портфель), одному страховщику или нескольким страховщикам (замена страховщика), имеющим лицензии на осуществление тех видов страхования, по которым передается страховой портфель, и располагающим достаточными собственными средствами, то есть соответствующим требованиям платежеспособности с учетом вновь принятых обязательств. Передача страхового портфеля осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Страховой портфель может быть передан от одного страховщика другому, если последний удовлетворяет обязательным требованиям, преду­смотренным п. 12 Порядка передачи страхового портфеля при применении мер по предупреждению банкротства страховой организации, а также в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве страховой организации (утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2011 № 2н).

Кроме того, перевод прав и обязанностей по заключенному договору может быть осуществлен в судебном порядке. К примеру, когда нарушается преимущественное право участника делового оборота при продаже доли в праве общей долевой собственности на имущество, он вправе потребовать перевода в судебном порядке на себя прав и обязанностей по договору, заключенному с нарушением преимущественного права (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Аналогичное право есть у участников и акционеров хозяйственных обществ в случае продажи другими участниками и акционерами принадлежащих им долей и акций в уставном капитале с нарушением преимущественного права покупки (п. 18 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», абз. 4 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Кроме того, перевода прав на себя может потребовать арендатор при нарушении арендодателем его преимущественного права заключения договора аренды (абз. 3 п. 1 ст. 621 ГК РФ).

Перенаем — способ передачи прав и обязанностей арендатора

Для определения правовой природы соглашения о передаче прав и обязанностей по договору обратимся к конструкции договора перенайма, закрепленного в законодательстве, в отношении которого в настоящее время сложилась обширная правоприменительная практика.

Передача прав и обязанностей (перенаем) является одним из видов пользования арендованным имуществом наряду с его предоставлением в безвозмездное пользование, передачей арендных прав в залог, внесением их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив (п. 2 ст. 615 ГК РФ).

Передача права аренды арендатором другому лицу допускается лишь способами, предусмотренными п. 2 ст. 615 ГК РФ, применение же иных способов, не предусмотренных законом, не допускается (постановление ФАС Центрального округа от 19.03.2007 по делу № А09-3274/06-19).

Применительно к аренде земельных участков передача прав и обязанностей по договору аренды регулируется специальной нормой — п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ. Так, арендатор земельного участка (за исключением резидентов особых экономических зон — арендаторов земельных участков) вправе передать свои права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему лицу, в том числе отдать арендные права на земельный участок в залог и внести их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества, паевого взноса в производственный кооператив в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. В перечисленных случаях ответственным по договору аренды земельного участка перед арендодателем становится новый арендатор земельного участка, за исключением передачи арендных прав в залог. При этом заключения нового договора аренды земельного участка не требуется.

Читайте так же:  Бланк защита прав потребителей

Как видно из приведенных определений договора перенайма, его предметом является передача прав и обязанностей по заключенному договору. Поскольку специальных указаний в законе нет, существенным условием такого договора является условие о предмете в соответствии со ст. 432 ГК РФ. То есть в договоре обязательно следует отразить объем передаваемых прав и обязанностей, а также обозначение договора, из которого они возникли (номер, дата, стороны, его существенные условия, сведения о регистрации, если он был зарегистрирован). Если первоначальный договор аренды, права и обязанности по которому передаются, был зарегистрирован, то и соглашение о передаче прав и обязанностей по нему также подлежит государственной регистрации, поскольку является его неотъемлемой частью (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона „О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним“»).

Суд может признать перенаем как возмездной, так и безвозмездной сделкой

В практике встречаются разные подходы к решению вопроса о том, является ли соглашение о передаче прав и обязанностей по договору возмездным или безвозмездным. Если такое соглашение признать безвозмездным, то при его заключении должен соблюдаться запрет дарения между коммерческими юридическими лицами, установленный ст. 575 ГК РФ. Но преобладающим все-таки является подход, согласно которому перенаем не может быть квалифицирован в качестве дарения, поскольку при заключении такой сделки одновременно с правами передаются также обязанности, что можно рассматривать как встречное предоставление.

Мнение о возмездности сделки по передаче прав и обязанностей по заключенному договору высказано, например, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.06.2009 по делу № А44-3757/2008. Если одна сторона в обязательстве имеет и права, и обязанности по отношению к другой стороне, то есть является одновременно и кредитором, и должником, при замене стороны в обязательстве происходит одновременно уступка права и перевод долга. Передача прав и обязанностей по договору лизинга не противоречит ст. 382, 391 и 615 ГК РФ. Таким образом, по смыслу ст. 572 ГК РФ обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения очевидное намерение передать право в качестве дара. Передача же права одновременно с обязанностями, по мнению суда, не свидетельствует о безвозмездности сделки. Аналогичные выводы есть в постановлениях ФАС Московского округа от 15.05.2007 и 22.05.2007 № КГ-А40/4059-07, Определении ВАС РФ от 15.10.2009 № ВАС-12735/09).

Судебные акты с подобным обоснованием далеко не единичны. Например, в споре, который так и не дошел до Президиума ВАС РФ, ответчик не только принял от истца право последующего выкупа предмета лизинга по выкупной цене, которую истец фактически не вносил, но и освободил последнего от дальнейшего исполнения обязательств по договору финансовой аренды. Суды не усмотрели безвозмездного характера соглашения, а ВАС РФ посчитал данный вывод обоснованным (Определение ВАС РФ от 21.01.2011 № ВАС-18578/10). Передачу прав и обязанностей арендатора суды также рассматривают как возмездную сделку (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.07.2009 по делу № А32-6808/2008).

Правда, при рассмотрении одного из дел ФАС Северо-Западного округа признал ничтожным соглашение о передаче прав арендатора по мотиву его безвозмездности в отношениях между коммерческими организациями. Однако в этом деле передавались только права из договора аренды, и ничего не было сказано об одновременном переводе обязанностей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2009 по делу № А21-7804/2007).

Вместе с тем встречается и принципиально противоположная позиция, согласно которой соглашение о передаче прав и обязанностей относится к безвозмездным сделкам и квалифицируется как дарение. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа удовлетворил иск организации о признании договора перенайма недействительным, указав, что сделка являлась безвозмездной и была совершена между коммерческими организациями, что нарушает требования ст. 575 ГК РФ, на основании которой дарение между коммерческими организациями не допускается (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.10.2007 № А19-4490/07-58-Ф02-8055/07).

При рассмотрении другого дела ФАС Московского округа отказал организации в удовлетворении требований о признании недействительным соглашения о передаче прав и обязанностей по охранно-арендному договору и о применении последствий недействительности сделки. При этом суд указал, что эта сделка в нарушение требований закона является безвозмездной и в силу ст. 575 ГК РФ запрещающей дарение имущества в отношениях между коммерческими организациями, признал ее ничтожной (постановление ФАС Московского округа от 03.05.2007 № КГ-А40/1903-07).

Однако правильной представляется все же первая позиция, в силу которой рассматриваемое соглашение дарением не признается. Ведь наряду с правами передаются также и обязанности, что следует рассматривать в качестве встречного предоставления в соответствии со ст. 423 ГК РФ. Чтобы сделку можно было квалифицировать в качестве дарения, из нее не только должно следовать явное намерение стороны одарить другую сторону, но и соблюдаться квалифицирующие признаки дарения, предусмотренные ст. 572 ГК РФ. К таким признакам относятся передача бесплатно вещи в собственность, имущественного права к себе или третьему лицу или освобождение от имущественной обязанности. В рассматриваемом же случае передается не только право, но и обязанности.

Иным образом дело будет обстоять, если по договору перенайма будет передаваться право аренды, а арендные платежи уже были внесены авансом за несколько периодов аренды вперед, в связи с чем новый арендатор будет освобожден от их внесения на значительный срок. В такой ситуации принятые новым арендатором на себя наряду с правами обязанности по внесению арендных платежей возникнут по истечении срока, за который арендная плата внесена. Логично предположить, что при указанных обстоятельствах сделка перенайма может быть квалифицирована как дарение. Ведь новый арендатор получит имущественное право с одновременным освобождением его от обязанности по внесению арендных платежей.

Новый арендатор отвечает за старые долги, если сам согласился на это

Еще один проблемный вопрос, возникающий при заключении соглашения о перенайме: к кому арендодатель вправе предъявлять требование о погашении задолженности по арендной плате, образовавшейся в период пользования арендованным имуществом прежним арендатором, — к прежнему арендатору или новому?

В соответствии с п. 2 ст. 615 ГК РФ и п. 5 ст. 22 ЗК РФ прежний арендатор вправе передать свои права и обязанности новому арендатору, при этом обязанным по договору аренды становится новый арендатор. Буквальный смысл данных законоположений означает, что новый арендатор становится обязанным по договору аренды с момента передачи ему прав и обязанностей, то есть с момента заключения соглашения об этом. Подтверждение данного вывода можно найти в судебной практике.

В соответствии с соглашением о перенайме новый арендатор становится ответственным перед арендодателем после передачи ему прав и обязанностей по договору аренды (перенайма) (постановление ФАС Центрального округа от 29.03.2005 по делу № А54-3625/04-С7). Обязанность по внесению арендной платы по соглашению о передаче прав и обязанностей возникает с момента заключения такого соглашения (постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.06.2007 по делу № А56-45848/2005 и от 21.12.2009 по делу № А13-5348/2009).

Следовательно, к новому арендатору автоматически не переходят долги прежнего арендатора, образовавшиеся в период, когда имуществом пользовался прежний арендатор. Исходя из буквального смысла п. 1 ст. 614 ГК РФ действующее законодательство связывает возникновение обязательства по уплате арендных платежей с фактическим пользованием арендатором имуществом, переданным в соответствии с договором (постановление ФАС Московского округа от 11.03.2011 № КГ-А40/1305-11 по делу № А40-55809/10-60-334). Отсюда следует, что новый арендатор не несет обязанности по внесению арендных платежей, поскольку в тот момент, когда обязанность по их внесению появилась, он ими не пользовался. Иное приведет к неосновательному обогащению прежнего арендатора.

Новый арендатор становится обязанным по обязательствам прежнего, связанным с внесением арендной платы, если только прямо выразил на это свою волю (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 28.01.2011 по делу № А38-1355/2010 и Московского округа от 12.05.2011 № КГ-А41/4172-11).

Передача прав и обязанностей представляет собой смешанный договор

Перенаем должен осуществляться с соблюдением правил о цессии и переводе долга. Это отмечают многие суды (см., к примеру, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.11.2006 по делу № А58-7555/05-Ф02-2179/06-С2).

Вместе с тем следует иметь в виду, что понятия «долг» и обязанность» не являются равнозначными. Долг представляет собой образовавшуюся задолженность по оплате товаров, работ или услуг. Обязанность такой задолженностью не является, а представляет собой установленную законом или договором необходимость для субъекта выполнять определенные действия или воздерживаться от них. Таким образом, при наличии заключенного договора обязанность может существовать, в то время как долга может и не быть. Практическим последствием данного вывода является то, что правила о переводе долга к соглашению о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору могут применяться в том лишь только случае, если из договора, права и обязанности по которому передаются, действительно образовалась задолженность.

С учетом изложенного соглашение о передаче прав и обязанностей в настоящее время следует квалифицировать как гражданско-правовой договор, предметом которого выступает передача прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такой договор может быть поименованным (договор перенайма, передача страхового портфеля) или непоименованным (замена стороны по договору поставки, возмездного оказания услуг и др.). Данный договор является возмездным, поскольку наряду с правами по нему передаются также и обязанности. Однако если обязанности по внесению платежей за полученные права возникнут не сразу (когда они были внесены авансом предыдущей стороной), он является безвозмездным.

Поскольку в законе не содержится ограничений, предметом рассматриваемого соглашения могут быть не только права и обязанности, которые имеются на момент его заключения, но и те, что возникнут после его заключения.

Соглашение о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору заключается в той форме, в которой был заключен основной договор, права и обязанности по которому передаются (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Если такой договор подлежал государственной регистрации, то регистрации подлежит и само соглашение о передаче прав и обязанностей по нему.

По своей правовой природе данное соглашение представляет собой смешанный договор, поскольку включает в себя элементы различных договорных конструкций (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

В судебной практике встречается мнение, что соглашение о передаче прав и обязанностей не может рассматриваться как крупная сделка и при отсутствии ее одобрения со стороны высшего органа управления компании признаваться недействительным. Так, ФАС Московского округа указал следующее. Поскольку таким соглашением передаются не только права, но и обязанности арендатора, в том числе обязанность по внесению арендных платежей, такая сделка не может рассматриваться в качестве сделки, направленной на отчуждение имущества, в связи с чем правила корпоративного законодательства РФ на нее не распространяются (постановления от 24.07.2006 по делу № КГ-А40/5576-06-1,2, от 22.02.2005 по делу № КГ-А40/481-05).